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【何为非法集资?企业经营需注意什么?】律师解读——企业经营谨防非法集资“红线”

发布时间:2014-11-18 浏览次数:1300

      背景概要
      2014年3月25日,最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》(以下简称《意见》)。该《意见》分关于行政认定的问题、“向社会公开宣传”的认定问题、“社会公众”的认定问题、共同犯罪的处理问题、涉案财物的追缴和处置问题、证据的收集问题、涉及民事案件的处理问题、跨区域案件的处理问题8部分内容。近些年来,因非法集资而获罪的企业家数不胜数。使得这一词也屡屡闯入公众视野,牵动着亿万人的神经。其实,一些涉嫌非法集资的公司,很多情况下并不是一开始就计划犯罪,只是公司在经营过程中确实遇到了问题,又申请不到银行贷款,迫不得已选择其他的融资渠道,再加上对法律的认识不足,一不留神踩上了这根“红线”。
那么,究竟什么是非法集资,为何有如此多的人因此而身陷囹圄呢?
      一、案例介绍
      2014年4月1日,广东佛山中级人民法院审理了一起牵连甚广的非法集资大案。案件的主人公叫白凤,今年44岁,曾经经营两家公司:佛山市家的卫浴有限公司、南海区乐道坊家居经营部。据检方指控,白凤于2007年开始以日息高达千分之三至五的高额利润吸引大批投资人,2008年,白凤将巨额高息转借他人后无法收回,直接造成资金链断链。为了填补账户资本缺口,2008年至2012年11月间,白凤虚构了帮企业向银行归还到期贷款、生意资金周转困难等事实,以高额利息回报为诱饵,采用“拆东墙补西墙”的方式非法集资。2007年至2012年11月案发时止,白凤利用自己的账户和他人账户转入资金高达34亿元,直接对应的债权人多达30余人,而在这30人中,有11从共计1.67亿元无法偿还。这11名即为本案的“受害人”。
      在庭审中,检方认为白凤虚构资金用途,制造虚假的证明文件,以高回报为诱饵骗取资金等行为符合集资诈骗罪的构成要件;而辩方认为,白凤与“受害人”的关系仅仅是民间借贷关系,其并无非法诈骗的目的,且其收入虽然达34亿,但支出多达37亿,说明其一直都在支付高额的利息,并未以非法占有为目的。
      2014年5月,佛山中院对此案作出了一审判决,白凤犯集资诈骗罪,判处无期徒刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。
本案中所言的集资诈骗罪即为一类典型的非法集资犯罪,除此之外,还有非法吸收公众存款罪,欺诈发行股票、债券罪和擅自发行股票、公司、企业债券罪。其中,最为常见的当属集资诈骗罪和非法吸收公众存款罪。
      二、什么是非法集资?
      根据《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的
      《通知》规定,非法集资是指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准,以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金,并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。乍一看,此定义特别的清楚,但是,仔细回味,再结合实践中的具体情况,便可发现诸多的问题,因此,国家多次制定解释、意见等规范,以期让公众较为清晰的分辨非法集资与合法融资的区别,但是,在实践中,仍然不断地有人获罪,不断地有人大呼上当,而司法机关、行政机关则不断地在发布翻新的非法集资手段。
      以“非法吸收公众存款罪”为例,继《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”作出解释后,2014年3月25日发布的《意见》又对该解释中“向社会公开宣传”、“社会公众”的认定问题作了进一步的界定。
      因此,有人将非法集资类犯罪称为“刀尖上的资本之舞”。
      三、企业经营与非法集资有何关系?
在企业的初创及发展过程中,除了好的项目,资金问题也一直是企业家躲不开的话题,而目前解决资金问题的主要方式即为融资。我国的融资方式有很多种,但是在具体的操作过程中,常常因为对法律的理解不深,或者是根本不清楚法律在相关领域中的规定,而触犯刑律,后悔莫及。据统计,全国公安机关仅2013年就侦破非法集资案件达3700余起,涉及全国31个省(区、市)、87%的市(地、州、盟)和港澳台地区。
本文现仅对民间借贷、股权融资这两种常见的融资方式与非法集资的差别作如下分析:
      (一)非法集资与民间借贷
      所谓民间借贷,是指自然人之间或自然人与非金融机构法人之间,为了生活或生产的需要,双方出于自愿,由出借人提供一定量的资金给借款人,由借款人到期返还出借人借款并支付约定利息的行为。定义起来比较简单,但是在实践中,这却是最易与非法集资相混淆的一种行为。细究起来,它与非法集资有一个最本质的区别,即民间借贷针对的是特定的对象,而非法集资针对的则是不特定的对象。
      那么,如何来判断特定与不特定呢?我们国家对此也多次颁布法律文件来说明。本文提供如下几种方式以资分辨:
      一看信息发布方式:民间借贷一般是贷款人直接联系借款人,双方协商借款金额及利息,签订借款合同;而非法集资则是贷款人通过一定的渠道发布信息,如散发小广告、宣传单、派人劝说等方式,使不特定的社会公众向其提供借款。
      二看借款人范围:民间借贷的借款人一般限于贷款人的亲戚、朋友、邻居等贷款人熟悉或认识的人,借款范围相对较窄;而非法集资的借款人则为不特定的社会公众,借款范围相对较广。
     三看提供借款的基础:民间借贷由于借款人多为贷款人的熟悉或认识的人,因此其提供借款的基础除了经济利益,还有部分人情因素存在;而非法集资的借款人多是受到贷款人许诺的高额利息诱惑而提供借款。
      除此之外,还有一些其他的辨别因素,在这里就不一 一列举了。
      (二)非法集资与股权融资
      所谓股权融资,是指企业的股东让出其对企业的部分所有权,通过企业增资的方式引进新的股东的融资方式。这种融资方式在我国是一种合法的融资方式,但是实践中,却常常有别有用心的人以“股权融资”的名义实施非法集资的犯罪行为,这一点也是企业在投资过程中需要特别注意的。那么,它与非法集资有哪些区别呢?
      首先,从程序上来看,股权融资需要有正规合法的法律手续,包括取得工商登记资料,公司内部决策部门形成股权融资的一致意见等;而非法集资则未经有关部门批准,即实施资金募集行为。
      其次,从对象上来分,股权融资针对的是特定的对象,人数不多,如有限责任公司,投资者人数不得超过50人;而非法集资则是面向不特定的多数人募集资金。
      最后,从收益上来分,股权融资一般不承诺保本和固定收益;而非法集资则除了保本,还许以高额的利息回报,而是否签订了保本付息条款也往往是司法机关认定非法集资类犯罪的主要认定标准。
      四、律师提示
      虽然,业界对于非法集资类刑事犯罪的议论很多,非议也很多,但是国家严厉控制、坚决打击的政策尚未改变。因此,非法集资目前仍然是企业经营过程中需要特别注意的一道“红线”。如何准确地辨别法律概念中的“特定”与“不特定”,如何合法地融资、安全地投资,避免触碰或遭遇这道“红线”,也是每一个企业都必须认真思考的问题。
      商业社会如同一片汪洋大海,我们总是希望自己可以在其中乘风破浪,但在航行的过程中,我们却又总是容易忘记其中也不乏暗礁潜藏、波涛汹涌。如果可以很好的理解法律、运用法律,相信企业的经营可以更加地稳健快速。

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